第三章 節(jié)能服務(wù)合同

節(jié)能服務(wù)合同是節(jié)能服務(wù)公司與用能單位為實施合同能源管理項目簽訂的法律文件，是實施合同能源管理項目的核心依據(jù)。因合同能源管理項目在實施過程中涉度的主體較多，業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)比較復(fù)雜，項目時間較長，所以節(jié)能服務(wù)合同的內(nèi)容除法律規(guī)定的要件之外，還應(yīng)有規(guī)范項目本身操作流程的特有條款，以免合同主體在履行合同過程中出現(xiàn)不必要的糾紛。

契約精神比資金、技術(shù)和科學(xué)管理更重要

18世紀(jì)法國著名思想家盧梭在寫《社會契約論》的過程中曾經(jīng)反復(fù)追問，人們怎么才能生活在一個有秩序的群體中，仍然“自由如初”?最終，他對這個問題的回答是“社會契約”。

甲方和乙方簽訂購銷合同并忠實地履行，是商業(yè)性質(zhì)的契約;人們制定法律制度并自覺地遵守執(zhí)行，是社會性質(zhì)的契約。形成文字的合同、法律、法規(guī)，是實體化的契約;忠實地履行和自覺地遵守，則是精神化的契約。

契約精神倡導(dǎo)的是一種平等、尚法、守信并且為社會公認(rèn)的行為規(guī)則，是一種代表了人類文明和進(jìn)步的規(guī)則。它能檔最大限度地反映人們的自由意志和利益需要，滿足人們對和諧與秩序的追求，不但蘊(yùn)含了現(xiàn)代商業(yè)法則和風(fēng)險管理原則，而且也體現(xiàn)了公平和合理、承諾和執(zhí)行等“底線倫理”。任何契約的達(dá)成之日，就是忠實地踐行諾言之始;享受權(quán)利的同時，必須履行義務(wù);收獲利益的另一面，就是要承擔(dān)風(fēng)險。這就是對契約精神最為通俗直白的解釋。

在現(xiàn)代化的洪流中，中國不僅需要更多的資金、技術(shù)和科學(xué)管理，更需要契約精神。

——摘自汪中求《契對精神》，2009年

第一節(jié) 節(jié)能服務(wù)合同的訂立

一、合同訂立原則

節(jié)能服務(wù)合同不屬于合同法確定的任何一個有名合同的范疇，它與合同法確定的有名合同有著本質(zhì)的區(qū)別，即合同價款由標(biāo)的物產(chǎn)生的效益決定。但是，同其他合同一樣，節(jié)能服務(wù)合同的訂立也應(yīng)當(dāng)遵循《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)的要求。

在實施合同能源管理項目的過程中，可能存在的或者已經(jīng)發(fā)生的交易形態(tài)多種多樣。相對于合同能源管理的四種運(yùn)作模式，節(jié)能服務(wù)合同也存在著四種不同的類型，即節(jié)能效益分享型節(jié)能服務(wù)合同、節(jié)能量保證型節(jié)能服務(wù)合同、能源費(fèi)用托管型節(jié)能服務(wù)合同、節(jié)能設(shè)備租賃型節(jié)能服務(wù)合同。從目前情況看，所簽訂的節(jié)能服務(wù)合同大都是上述四種類型之一或某幾種類型的結(jié)合。無論簽訂何種類型的節(jié)能服務(wù)合同，都應(yīng)該堅持自愿公平、誠實信用、協(xié)商一致、合作共贏四個原則。

二、合理選擇合同類型

訂立合同前，節(jié)能服務(wù)公司要根據(jù)自身特點和用能單位意愿及財務(wù)狀況等因素，選擇合適的合同類型。比如：

對于具有技術(shù)優(yōu)勢的節(jié)能服務(wù)公司，如果項目的節(jié)能效益容易確認(rèn)，可以選擇節(jié)能效益分享型節(jié)能服務(wù)合同;

對于擁有專有技術(shù)的節(jié)能服務(wù)公司，如果用能單位財務(wù)狀況良好，愿意預(yù)先支付改造成本和服務(wù)費(fèi)，可以選擇節(jié)能量保證型節(jié)能服務(wù)合同;

對于管理能力比較強(qiáng)的節(jié)能服務(wù)公司，如果是公用事業(yè)單位的項目或項目邊界非常清晰的項目，可以選擇能源費(fèi)用托管型節(jié)能服務(wù)合同;

對于資金優(yōu)勢明顯的節(jié)能服務(wù)公司，可以選擇節(jié)能設(shè)備租賃型節(jié)能服務(wù)合同。

三、合同訂立注意事項

節(jié)能服務(wù)合同是節(jié)能服務(wù)公司實施合同能源管理項目的重要載體，不管是哪種類型的節(jié)能服務(wù)合同，在內(nèi)容上都是相通的。訂立合同時，可參照國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局、國家標(biāo)準(zhǔn)化委員會于2010年8月聯(lián)合發(fā)布的GBT17,4915 - 2010《合同能源管理技術(shù)通則》，并注意以下事項：

1.項目建設(shè)成本分擔(dān)問題

對于節(jié)能服務(wù)公司承擔(dān)部分項目建設(shè)成本的合同，可能存在項目內(nèi)容、權(quán)益、責(zé)任、風(fēng)險劃分不清的情形。各方應(yīng)該在合同中明確各自投資的數(shù)額、資金的用途等，確定各方應(yīng)享有的權(quán)益和應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，避免項目出現(xiàn)問題時，產(chǎn)生糾紛，影響各方利益。

2.節(jié)能量確認(rèn)問題

如果節(jié)能量確認(rèn)方法不規(guī)范，或者與項目相關(guān)聯(lián)的其他設(shè)備存在問題，可能導(dǎo)致節(jié)能量難以確定。合同中應(yīng)明確節(jié)能量確認(rèn)的方法、誰負(fù)責(zé)進(jìn)行節(jié)能量確認(rèn)、節(jié)能量確認(rèn)時項目設(shè)備及其他關(guān)聯(lián)設(shè)備運(yùn)行狀況和運(yùn)行時間等，還應(yīng)該明確節(jié)能服務(wù)公司和用能單位無法就節(jié)能量達(dá)成一致時的解決辦法等。

3試運(yùn)行和驗收問題

試運(yùn)行、驗收約定不清，可能導(dǎo)致節(jié)能服務(wù)公司違約，遭受損失。在約定試運(yùn)行和驗收條款時，應(yīng)該明確設(shè)備安裝完畢后有關(guān)各方共同對安裝質(zhì)量進(jìn)行檢查，合格后進(jìn)行設(shè)備調(diào)試。如果各項調(diào)試合格，一般由用能單位負(fù)責(zé)進(jìn)行試運(yùn)行。在試運(yùn)行期間可對設(shè)備進(jìn)行調(diào)試，無任何異常現(xiàn)象后，有關(guān)各方簽署試運(yùn)行證明書。

4.節(jié)能效益歸屬問題

項目實際運(yùn)行中，實際節(jié)能量與預(yù)計的節(jié)能量相比總會有差異。節(jié)能服務(wù)公司在簽訂合同時，就應(yīng)該事先考慮到這個問題，明確約定超出預(yù)計節(jié)能量的部分應(yīng)該如何分配、低于預(yù)計節(jié)能量的部分應(yīng)該如何確定責(zé)任、誰來承擔(dān)相應(yīng)的損失等。超出或低于預(yù)計節(jié)能效益的部分歸屬約定不清，可能導(dǎo)致雙方對這部分效益的歸屬產(chǎn)生爭議。

5.所有權(quán)歸屬問題

如果對附屬設(shè)備的所有權(quán)或因項目改造升級形成的所有權(quán)約定不清，可能導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)爭議。

6.涉及第三方問題

如果合同對涉及第三方等相關(guān)方的問題規(guī)定不清，可能影響項目的順利實施。一般情況下，除了用能單位和節(jié)能服務(wù)公司以外，完成一個合同能源管理項目還要有設(shè)備供應(yīng)商、施工安裝商等第三方的參與。因此，在節(jié)能服務(wù)合同及其關(guān)聯(lián)合同(設(shè)備購銷合同、施工安裝合同、節(jié)能量確認(rèn)合同等)中，要明確約定涉及第三方的義務(wù)和責(zé)任。

第二節(jié) 節(jié)能服務(wù)合同的履行

一、設(shè)計節(jié)能改造方案

節(jié)能改造方案一般是由節(jié)能服務(wù)公司自行設(shè)計或委托有資質(zhì)的設(shè)計單位設(shè)計。節(jié)能改造方案的設(shè)計依據(jù)是國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范和節(jié)能服務(wù)合同。

在節(jié)能改造方案正式設(shè)計之前，節(jié)能服務(wù)公司要核實用能單位的耗能設(shè)備、生產(chǎn)工藝參數(shù)、運(yùn)行狀況、能耗情況和生產(chǎn)記錄等原始資料，充分了解用能單位的意愿和要求，以及可能影響節(jié)能量的所有因素。

節(jié)能改造方案應(yīng)當(dāng)詳細(xì)、完整、科學(xué)。

二、實施改造方案

1.設(shè)備采購

節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)根據(jù)節(jié)能改造方案和節(jié)能服務(wù)合同的要求，制定采購方案，簽訂并履行采購合同。

2.施工、安裝、調(diào)試

節(jié)能服務(wù)公司在施工之前，應(yīng)制定詳細(xì)的工作計劃，并嚴(yán)格執(zhí)行。

在施工、安裝前，應(yīng)清理現(xiàn)場，妥善存放節(jié)能服務(wù)公司的任何設(shè)備或材料。電、水、燃?xì)獾仁┕l件具備后，應(yīng)盡快開工。

在施工、安裝、調(diào)試過程中，要加強(qiáng)監(jiān)督和協(xié)調(diào)，確保工程質(zhì)量、環(huán)保、安全符合國家、行業(yè)有關(guān)施工管理法律法規(guī)和有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的要求，發(fā)現(xiàn)質(zhì)量缺陷，及時整改。

三、項目驗收

項目驗收是指合同規(guī)定的驗收人依據(jù)節(jié)能服務(wù)合同、節(jié)能量確認(rèn)方法、節(jié)能改造方案、國家相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，對項目的工程質(zhì)量、運(yùn)行指標(biāo)和節(jié)能量等所有指標(biāo)進(jìn)行考核并認(rèn)可。

項目的驗收要在項目試運(yùn)行合格并符合驗收條件后進(jìn)行。驗收合格后，驗收人應(yīng)向有關(guān)各方出具書面驗收報告。

四、服務(wù)費(fèi)支付

項目驗收合格，節(jié)能效益最終確認(rèn)后，用能單位根據(jù)合同約定開始向節(jié)能服務(wù)公司支付服務(wù)費(fèi)。

五、項目維護(hù)

節(jié)能服務(wù)公司根據(jù)節(jié)能服務(wù)合同的規(guī)定對項目進(jìn)行維護(hù)。當(dāng)出現(xiàn)重大故障，完成維修或設(shè)備更換后，如有必要，應(yīng)重新進(jìn)行節(jié)能量確認(rèn)。

六、所有權(quán)處理

合同雙方履行完畢各自義務(wù)后，按照合同的規(guī)定處理項目所有權(quán)，移交所有技術(shù)資料。

七、其他相關(guān)合同的履行

節(jié)能服務(wù)合同的履行是節(jié)能服務(wù)公司圍繞節(jié)能項目展開的一系列法律行為。在履行過程中，還要簽訂其他相關(guān)合同。這些相關(guān)合同主要是與節(jié)能服務(wù)合同有關(guān)的節(jié)能改造方案設(shè)計委托合同、節(jié)能設(shè)備采購合同、施工安裝承包合同、節(jié)能量確認(rèn)委托合同等。為保證節(jié)能項目的順利實施，這些合同也要嚴(yán)格履行。