第三章 節能服務合同

節能服務合同是節能服務公司與用能單位為實施合同能源管理項目簽訂的法律文件，是實施合同能源管理項目的核心依據。因合同能源管理項目在實施過程中涉度的主體較多，業務環節比較復雜，項目時間較長，所以節能服務合同的內容除法律規定的要件之外，還應有規范項目本身操作流程的特有條款，以免合同主體在履行合同過程中出現不必要的糾紛。

契約精神比資金、技術和科學管理更重要

18世紀法國著名思想家盧梭在寫《社會契約論》的過程中曾經反復追問，人們怎么才能生活在一個有秩序的群體中，仍然“自由如初”?最終，他對這個問題的回答是“社會契約”。

甲方和乙方簽訂購銷合同并忠實地履行，是商業性質的契約;人們制定法律制度并自覺地遵守執行，是社會性質的契約。形成文字的合同、法律、法規，是實體化的契約;忠實地履行和自覺地遵守，則是精神化的契約。

契約精神倡導的是一種平等、尚法、守信并且為社會公認的行為規則，是一種代表了人類文明和進步的規則。它能檔最大限度地反映人們的自由意志和利益需要，滿足人們對和諧與秩序的追求，不但蘊含了現代商業法則和風險管理原則，而且也體現了公平和合理、承諾和執行等“底線倫理”。任何契約的達成之日，就是忠實地踐行諾言之始;享受權利的同時，必須履行義務;收獲利益的另一面，就是要承擔風險。這就是對契約精神最為通俗直白的解釋。

在現代化的洪流中，中國不僅需要更多的資金、技術和科學管理，更需要契約精神。

——摘自汪中求《契對精神》，2009年

第一節 節能服務合同的訂立

一、合同訂立原則

節能服務合同不屬于合同法確定的任何一個有名合同的范疇，它與合同法確定的有名合同有著本質的區別，即合同價款由標的物產生的效益決定。但是，同其他合同一樣，節能服務合同的訂立也應當遵循《中華人民共和國合同法》及相關法律法規的要求。

在實施合同能源管理項目的過程中，可能存在的或者已經發生的交易形態多種多樣。相對于合同能源管理的四種運作模式，節能服務合同也存在著四種不同的類型，即節能效益分享型節能服務合同、節能量保證型節能服務合同、能源費用托管型節能服務合同、節能設備租賃型節能服務合同。從目前情況看，所簽訂的節能服務合同大都是上述四種類型之一或某幾種類型的結合。無論簽訂何種類型的節能服務合同，都應該堅持自愿公平、誠實信用、協商一致、合作共贏四個原則。

二、合理選擇合同類型

訂立合同前，節能服務公司要根據自身特點和用能單位意愿及財務狀況等因素，選擇合適的合同類型。比如：

對于具有技術優勢的節能服務公司，如果項目的節能效益容易確認，可以選擇節能效益分享型節能服務合同;

對于擁有專有技術的節能服務公司，如果用能單位財務狀況良好，愿意預先支付改造成本和服務費，可以選擇節能量保證型節能服務合同;

對于管理能力比較強的節能服務公司，如果是公用事業單位的項目或項目邊界非常清晰的項目，可以選擇能源費用托管型節能服務合同;

對于資金優勢明顯的節能服務公司，可以選擇節能設備租賃型節能服務合同。

三、合同訂立注意事項

節能服務合同是節能服務公司實施合同能源管理項目的重要載體，不管是哪種類型的節能服務合同，在內容上都是相通的。訂立合同時，可參照國家質量監督檢驗檢疫總局、國家標準化委員會于2010年8月聯合發布的GBT17,4915 - 2010《合同能源管理技術通則》，并注意以下事項：

1.項目建設成本分擔問題

對于節能服務公司承擔部分項目建設成本的合同，可能存在項目內容、權益、責任、風險劃分不清的情形。各方應該在合同中明確各自投資的數額、資金的用途等，確定各方應享有的權益和應承擔的責任，避免項目出現問題時，產生糾紛，影響各方利益。

2.節能量確認問題

如果節能量確認方法不規范，或者與項目相關聯的其他設備存在問題，可能導致節能量難以確定。合同中應明確節能量確認的方法、誰負責進行節能量確認、節能量確認時項目設備及其他關聯設備運行狀況和運行時間等，還應該明確節能服務公司和用能單位無法就節能量達成一致時的解決辦法等。

3試運行和驗收問題

試運行、驗收約定不清，可能導致節能服務公司違約，遭受損失。在約定試運行和驗收條款時，應該明確設備安裝完畢后有關各方共同對安裝質量進行檢查，合格后進行設備調試。如果各項調試合格，一般由用能單位負責進行試運行。在試運行期間可對設備進行調試，無任何異常現象后，有關各方簽署試運行證明書。

4.節能效益歸屬問題

項目實際運行中，實際節能量與預計的節能量相比總會有差異。節能服務公司在簽訂合同時，就應該事先考慮到這個問題，明確約定超出預計節能量的部分應該如何分配、低于預計節能量的部分應該如何確定責任、誰來承擔相應的損失等。超出或低于預計節能效益的部分歸屬約定不清，可能導致雙方對這部分效益的歸屬產生爭議。

5.所有權歸屬問題

如果對附屬設備的所有權或因項目改造升級形成的所有權約定不清，可能導致產權爭議。

6.涉及第三方問題

如果合同對涉及第三方等相關方的問題規定不清，可能影響項目的順利實施。一般情況下，除了用能單位和節能服務公司以外，完成一個合同能源管理項目還要有設備供應商、施工安裝商等第三方的參與。因此，在節能服務合同及其關聯合同(設備購銷合同、施工安裝合同、節能量確認合同等)中，要明確約定涉及第三方的義務和責任。

第二節 節能服務合同的履行

一、設計節能改造方案

節能改造方案一般是由節能服務公司自行設計或委托有資質的設計單位設計。節能改造方案的設計依據是國家有關標準規范和節能服務合同。

在節能改造方案正式設計之前，節能服務公司要核實用能單位的耗能設備、生產工藝參數、運行狀況、能耗情況和生產記錄等原始資料，充分了解用能單位的意愿和要求，以及可能影響節能量的所有因素。

節能改造方案應當詳細、完整、科學。

二、實施改造方案

1.設備采購

節能服務公司應根據節能改造方案和節能服務合同的要求，制定采購方案，簽訂并履行采購合同。

2.施工、安裝、調試

節能服務公司在施工之前，應制定詳細的工作計劃，并嚴格執行。

在施工、安裝前，應清理現場，妥善存放節能服務公司的任何設備或材料。電、水、燃氣等施工條件具備后，應盡快開工。

在施工、安裝、調試過程中，要加強監督和協調，確保工程質量、環保、安全符合國家、行業有關施工管理法律法規和有關的技術標準規范的要求，發現質量缺陷，及時整改。

三、項目驗收

項目驗收是指合同規定的驗收人依據節能服務合同、節能量確認方法、節能改造方案、國家相關標準規范，對項目的工程質量、運行指標和節能量等所有指標進行考核并認可。

項目的驗收要在項目試運行合格并符合驗收條件后進行。驗收合格后，驗收人應向有關各方出具書面驗收報告。

四、服務費支付

項目驗收合格，節能效益最終確認后，用能單位根據合同約定開始向節能服務公司支付服務費。

五、項目維護

節能服務公司根據節能服務合同的規定對項目進行維護。當出現重大故障，完成維修或設備更換后，如有必要，應重新進行節能量確認。

六、所有權處理

合同雙方履行完畢各自義務后，按照合同的規定處理項目所有權，移交所有技術資料。

七、其他相關合同的履行

節能服務合同的履行是節能服務公司圍繞節能項目展開的一系列法律行為。在履行過程中，還要簽訂其他相關合同。這些相關合同主要是與節能服務合同有關的節能改造方案設計委托合同、節能設備采購合同、施工安裝承包合同、節能量確認委托合同等。為保證節能項目的順利實施，這些合同也要嚴格履行。