太陽能光伏企業開展資產證券化業務法律問答

2018-01-16 13:58:48 電力法律研究　點擊量：評論 (0)

一什么是資產證券化？所謂資產證券化，是指發起人將缺乏流動性但能在未來產生可預見的穩定現金流的資產或資產（一般是應收賬款或未來債權

六.對于太陽能光伏企業而言，可資產證券化的基礎資產有哪些？

對于太陽能光伏企業而言，可作為證券化的基礎資產通常包括電費應收賬款、電力上網收費權。

電費應收賬款指的是太陽能光伏企業出售電量取得的對電網企業、售電企業或最終用戶的債權。

電力上網收費權指的是發電企業取得電力業務許可證（發電類）后，將所生產的電力并網出售給電網公司或下游用戶，而產生的向電網公司或下游用戶收取電費的權利，該權利所對應的并非業已形成的債權，而是發電企業未來的電費收入的風險現金流。電力上網收費權在具有特許權特征，具備強制性締約的能力，未來締約的穩定性較強，基于合理預見，可以產生穩定的現金流。

七.電力上網收費權的法律性質是什么？

根據電力行業規范，發電企業在取得電力業務許可證（發電類），具備參與電力銷售的主體資格后，方可正式開展電力上網銷售行為，取得對電網公司或下游用戶的收取電費的權利。收費權的形成有賴于以下兩個條件：1、電力主管部門核發的行政許可；2、企業開展售電業務取得即期或遠期的電費收入。電力上網收費權既具有行政許可的因素，也具有以電費收入為標的的財產性因素。行政權利層面上的收費權，是行政機關對符合特定條件的電力企業發放的從事電力生產和銷售經營行為的許可，不具有財產性，也不具有可讓與性；財產權利層面上的收費權，表現為電力企業基于電力上網銷售合同對電網公司或下游客戶的現在及未來收入的債權請求權，具有相對獨立性，可以讓與，請求權基礎是電力銷售合同債權，本質上為債權；從會計學角度，該債權也可以表達為應收賬款。

根據人民銀行發布的《應收賬款質押登記辦法》第二條之規定“本辦法所稱的應收賬款包括下列權利：（一）銷售、出租產生的債權，包括銷售貨物，供應水、電、氣、暖，知識產權的許可使用，出租動產或不動產等；……”另外，根據湖北省發改委2017年2月14日發布的《省發展和改革委員會關于取消電費收費權質押登記管理職能的通知》（鄂發改能源[2017]72號）的規定：“全省境內發電企業電費收費權質押工作，由市場主體自主決策簽訂合同，納入中國人民銀行征信系統進行管理。”根據筆者查詢，重慶市、四川省都有也都發布了類似的規定。顯然各地發改委是將電費收費權視為應收賬款進行管理。因此，實務中，電力上網收費權是作為應收賬款進行管理的。

八.基礎資產如果存在限制轉讓的情形，應當如何處理？

在電網企業與發電企業簽署的《購售電合同》中，如果存在“權利限制轉讓條款”，例如“售電人和購電人明確表示，未經對方書面同意，均無權向第三方轉讓本合同項下所有或部分的權利或義務。”顯然，該條款存在限制了光伏企業將應收賬款或者電力上網收費權轉讓給第三方，成為開展資產證券化業務的直接障礙。

對于該問題的解決方式可以包括以下方式：1、與電網公司協商，簽署“電網公司同意擬證券化的應收賬款和未來債權轉讓”的補充協議；2、如果電網公司不同意出具相關豁免文件，則可以考慮如下變通辦法，將標的資產擺功能為電力上網收益權，即轉讓光伏企業銷售電力后形成的收費的權利，以在一定程度上規避轉讓限制的問題。

九.基礎資產（如電力上網收費權）如果存在抵押、質押等權利負擔，應當如何處理？

根據《深圳證券交易所資產證券化業務問答》（2016年8月修訂）的針對“5.2對資產證券化業務基礎資產權屬主要關注哪些方面？”問題的答復：“基礎資產不得附帶抵押、質押等擔保負擔或其他權利限制，但通過專項計劃相關安排，在原始權益人向專項計劃轉移基礎資產時能夠解除相關擔保負擔和其他權利限制的除外。”只要基礎資產在轉移給專項計劃是能夠解除相關擔保負擔和其他權利限制，可以作為資產證券化的基礎資產。在發行人開展資產證券化業務前，應當與計劃管理人協商確定基礎資產上權利負擔的解除方案，并在基礎資產轉移之前或之時落實。

十.發電站資產存在抵押、質押等權利限制時，是否需要解除？

在太陽能光伏企業的發電站資產存在權利限制情況（如設備、土地等存在抵質押）可能對專項計劃基礎資產形成和存續、現金流持續產生造成較大影響時，應當評估相關權利限制是否可能導致底層資產被處置從而影響到原始權益人的持續經營，如果可能影響到原始權益人的持續經營和資產支持證券投資者利益，應當作出解除發電站資產權利限制的安排。

十一.什么是基礎資產的負面清單？負面清單的具體內容是什么？

根據基金業協會2014年12月發布的《資產證券化業務基礎資產負面清單指引》之規定“資產證券化業務基礎資產實行負面清單管理。負面清單列明不適宜采用資產證券化業務形式、或者不符合資產證券化業務監管要求的基礎資產。實行資產證券化的基礎資產，……，且不屬于負面清單范疇。”該指引列出8大類不適宜進行資產證券化的基礎資產，具體為：

“一、以地方政府為直接或間接債務人的基礎資產。但地方政府按照事先公開的收益約定規則，在政府與社會資本合作模式（PPP）下應當支付或承擔的財政補貼除外。

二、以地方融資平臺公司為債務人的基礎資產。本條所指的地方融資平臺公司是指根據國務院相關文件規定，由地方政府及其部門和機構等通過財政撥款或注入土地、股權等資產設立，承擔政府投資項目融資功能，并擁有獨立法人資格的經濟實體。

三、礦產資源開采收益權、土地出讓收益權等產生現金流的能力具有較大不確定性的資產。

四、有下列情形之一的與不動產相關的基礎資產：

1、因空置等原因不能產生穩定現金流的不動產租金債權；

2、待開發或在建占比超過10%的基礎設施、商業物業、居民住宅等不動產或相關不動產收益權。當地政府證明已列入國家保障房計劃并已開工建設的項目除外。

五、不能直接產生現金流、僅依托處置資產才能產生現金流的基礎資產。如提單、倉單、產權證書等具有物權屬性的權利憑證。

六、法律界定及業務形態屬于不同類型且缺乏相關性的資產組合，如基礎資產中包含企業應收賬款、高速公路收費權等兩種或兩種以上不同類型資產。

七、違反相關法律法規或政策規定的資產。

八、最終投資標的為上述資產的信托計劃受益權等基礎資產。”

需要說明的是，對于太陽能光伏企業的電費構成中一部分來自于電站所在省市財政補貼，不宜作為資產證券化的基礎資產，原因詳見問題十三。

十二.太陽能光伏企業電費構成中來自國家財政補貼的部分，是否可以作為證券化基礎資產？

根據證監會發布的《資產證券化監管問答（一）》之“二、對于現金流入中包含中央財政補貼的可再生能源發電、節能減排技術改造、能源清潔化利用、新能源汽車及配套設施建設、綠色節能建筑等領域的項目，請問現金流中的中央財政補貼部分是否可以作為資產證券化的基礎資產？答：我會積極支持鼓勵綠色環保產業相關項目比照各交易場所關于開展綠色公司債券試點通知的相關要求，通過資產證券化方式融資發展。上述項目現金流中來自按照國家統一政策標準發放的中央財政補貼部分（包括價格補貼），可納入資產證券化的基礎資產。”顯然，太陽能光伏企業電費構成中來自國家財政撥付的部分，可以納入資產證券化基礎資產。

十三.太陽能光伏企業電費構成中來自省市財政補貼的部分，是否可以作為證券化基礎資產？

太陽能光伏電站的電費構成中，除國家財政給予的補貼外，還有一部分來自于電站所在省市財政補貼，支付義務人為當地政府。例如，根據《河北省物價局關于光伏發電項目有關電價補貼政策的通知》之規定，屋頂分布式光伏發電項目(不包括金太陽示范工程)補貼標準為每千瓦時0.2元。2015年10月1日之前投產的項目，補貼時間自2015年10月1日到2018年9月30日;對2015年10月1日至2017年底以前建成投產的項目，自并網之日起補貼3年。該類來自省市地方政府的補貼應屬于《資產證券化業務基礎資產負面清單指引》中第一條所描述的負面清單資產，即“以地方政府為直接或間接債務人的基礎資產”，不宜作為資產證券化的基礎資產，在歸集并測算基礎資產規模時應當予以剔除。

十四.資產支持證券存續期間，如果發生作為債務人的電網公司或終端用戶對太陽能光伏企業的電費債權主張抵銷，應當如何處理？

資產支持證券存續期間，如果電網公司或終端用戶提起對電費債權抵銷主張，勢必對基礎資產現金流將會產生直接影響，為避免影響資產支持計劃的資金歸集，發生此類情形時，計劃管理人應當立即通知原始權益人，由原始權益人先行向特殊目的載體指定的資金歸集賬戶墊付電網公司或終端用戶主張抵銷的債務金額，然后由原始權益人與債務人協商解決后續爭議。

十五.為什么說特殊目的載體（SPV）是資產證券化業務的核心？

資產證券化的基本理念是依賴資產信用實現融資，這就需要在交易結構中實現破產隔離、證券發行的基本功能；這兩項核心功能的實現，必須有賴于特殊目的載體（SPV）為主體來實施，具體為原始權利人將基礎資產真實出售給SPV，因SPV是具有破產隔離功能的實體，可以實現標的資產與原始權利人、管理人、托管人及其他參與方信用的切割；SPV取得標的資產后，以標的資產為基礎發行證券募集資金，實現了以資產信用融資。在國外，SPV還具有稅收中性優勢，基礎資產的利息收入大部分都以證券利息的方式支付出去，所以SPV幾乎不用納稅。在國內，針對特殊目的載體的稅收規范尚未建立起來，實踐中存在諸多爭議，稅收中性的優勢尚未實現。

相關法條：

《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業務管理規定》

第五條

……

專項計劃資產獨立于原始權益人、管理人、托管人及其他業務參與人的固有財產。

原始權益人、管理人、托管人及其他業務參與人因依法解散、被依法撤銷或者宣告破產等原因進行清算的,專項計劃資產不屬于其清算財產。